Пробелы в праве и способы их преодоления: аналогия закона, аналогия права. Субсидиарное применение норм права




Скачать 53.53 Kb.
НазваниеПробелы в праве и способы их преодоления: аналогия закона, аналогия права. Субсидиарное применение норм права
Дата публикации28.10.2013
Размер53.53 Kb.
ТипЗакон
uchebilka.ru > Право > Закон
Пробелы в праве и способы их преодоления:

аналогия закона, аналогия права. Субсидиарное применение норм права.
Под пробелом в праве обычно понимается полное или частичное отсутствие правового регулирования той сферы отношений, которая объективно требует регламентации и без обязательных для исполнения юридических норм не может нормально функционировать.

Пробелы в праве могут быть выявлены в выступлениях различных лиц в средствах массовой информации, в научных исследованиях, опросах общественного мнения. Это пробелы в общесоциальном смысле. В собственно юридическом смысле пробел имеет место тогда, когда с определенной очевидностью можно констатировать, что определенный вопрос входит в сферу правового регулирования, должен решаться юридическими средствами, но конкретное его решение в целом или частично не предусмотрено в нормативных актах.

^ Пробел в законе (англ. gap in law) – полное или частичное отсутствие в действующих законодательных актах необходимых юридических норм.

Пробел в праве - пропуск в правовом регулировании конкретного вида общественных отношений.

Причины пробелов:

  1. неумение законодателя отразить в нормативных актах все многообразие современных жизненных ситуаций, требующих правого регулирования (первоначальная пробельность);

  2. неумение законодателя предусмотреть появление новых жизненных ситуаций в результате постоянного развития общественных отношений, предпринять по ним определенные законодательные действия (последующая пробельность);

  3. технические просчеты законодателя, допущенные при разработке законов и в использовании приемов юридической техники.

Пробелы в праве образуются, как правило, там, где имеет место противоречивость норм одинаковой силы, когда одна из них «уничтожает» другую.

Пробелы в законодательстве должны устраняться путем внесения изменений и дополнений в законы, издания новых, более совершенных юридических актов.

При пробеле в законе правоприменителю предписывается законодателем разное поведение:

  1. При пробеле в уголовном и административном законодательствах выходом для юриста-практика является отказ в возбуждении производства по делу, то есть вынесение оправдательного решения. В данном случае юрист-практик должен руководствоваться принципом, известным еще со времен римского права: «Нет преступления и нет проступка, нет наказания и нет взыскания, если нет закона».

  2. При пробеле в области гражданского законодательства суды не могут отказывать в правосудии, ссылаясь на отсутствие закона. Пробелы в гражданско-правовых отношениях преодолеваются следующими способами: аналогия закона, аналогия права, субсидиарное применение норм права (межотраслевая аналогия).

^ Аналогия закона – решение дела или отдельного юридического вопроса на основе правовой нормы, рассчитанной на сходные случаи. Аналогия исключается, если она прямо запрещена законом или закон связывает наступление юридических последствий с наличием конкретных норм.

Пример аналогии закона: отсутствие в Украине специального законодательства, которое регулировало правовое обеспечение лизинга ( комлекс имущественно-правовых отношений, образуемых в связи с передачей имущества во временное пользование), позволяло его восполнить договором найма, который является подобным договору лизинга.

Иногда на необходимость использования аналогии нередко прямо указывает законодатель. Так, статья 716 Гражданского кодекса Украины устанавливает, что к договору мены применяются общие положения о купле-продаже, положения о договоре поставки, договор контрактации или другие договора, элементы которых содержатся в договоре мены, если это не противоречит сути обязательства.

^ Аналогия права - решение дела или отдельного юридического вопроса на основе принципов права, общих начал и смысла законодательства.

Аналогия права применятся, в случае:

- нет нормы, которая прямо предусматривает данный случай;

- нет нормы, которая предусматривает подобный случай.

Пример аналогии закона и права, предусмотренных законодателем: ст. 11 Гражданско-процессуального кодекса Украины указывает, что «в случае отсутствия закона, который регулирует спорные отношения, суд применяет закон, который регулирует подобные отношения, а при отсутствии такого закона суд исходит из общих начал и содержания законодательства Украины».

При решении дела по аналогии закона и аналогии права необходимо соблюдение следующих условий:

  1. аналогия допустима только в случае полного отсутствия или неполноты правовых норм;

  2. общественные отношения, к которым применяется решение по аналогии, должны быть урегулированы хотя бы в общей форме, то есть находится в сфере правого регулирования;

  3. наличие сходства (аналогии) анализируемых обстоятельств и обстоятельств, предусмотренных имеющейся нормой, в существенных, юридически равнозначных признаках; расхождение – в деталях, в несущественном;

  4. поиск нормы, регулирующей аналогичный случай, должен идти вначале в актах той же отрасли права, в случае отсутствия таковой - в другой отрасли и в законодательстве в целом;

  5. выработанное в ходе использования аналогии правовое решение не должно противоречить действию предписаний закона, его цели;

  6. обязательно должно быть мотивированное объяснение причин применения решения по аналогии к данному случаю.

При применении аналогии права существенное значение имеют принципы права, которые закрепляются в конституциях. Так как нормы Конституции Украины являются нормами прямого действия, то правоприменитель может мотивировать решение по делу, ссылаясь на конституционные норы.

^ Субсидиарное применение норм права (лат.subsidium – помощь, поддержка, защита; subsidiarius – вспомогательный) – дополнительное применение норм права одного института или отрасли права к отношениям, регулируемым другим родственным институтом или отраслью права.

Теоретической основой субсидиарного использования является системность права, разделение его на взаимосвязанные отрасли и институты. Так, семейное право выделилось в самостоятельную отрасль из гражданского права и находится с ним в тесной связи благодаря сходству регулируемых общественных отношений и методу их правого регулирования. Трудовое право также выделилось от гражданского права и оформилось как право социальной защиты от работодателей в результате многолетней борьбы наемных работников за свои права. Родственные отрасли (гражданское, трудовое, семейное право и др.) находятся в связи, позволяющей в ряде случаев субсидиарное использование норм права одной отрасли (гражданского права) другой.

Нормы гражданского права применяются к :

  1. отношениям, регулируемым трудовым правом, если те или иные вопросы не урегулированы трудовым законодательством;

  2. регулированию отношений, возникающих в связи с охраной окружающей среды, если они не урегулированы экологическим законодательством;

  3. отношениям, регулируемым семейным законодательством, если те или иные вопросы им не урегулированы.

Следует учесть, что в ряде отраслей субсидиарное применение норм гражданского права снято самим законодателем, а в других случаях, несмотря на отсутствие прямого запрещения в законодательстве, оно недопустимо. Так, к нормам собственно трудового, семейного, экологического права общие положения гражданского права в порядке субсидиарности не могут использоваться. Субсидиарное применение возможно только к нормам, включенным в качестве дополнительных в законодательные акты о семейных, трудовых и некоторых других отношениях.

Необходимо обратить внимание, что регулирование общественных отношений любой отраслью права осуществляется, как правило, только собственными отраслевыми средствами. Субсидиарное применение норм права – исключение из общего правила.

Главный специалист

Феодосийского городского

управления юстиции АР Крым Т.А. Тельгерова

Добавить документ в свой блог или на сайт

Похожие:

Пробелы в праве и способы их преодоления: аналогия закона, аналогия права. Субсидиарное применение норм права icon1. Исторический взгляд на способы имплементации норм международного права
Проблемы трансформации норм международного права на современном этапе

Пробелы в праве и способы их преодоления: аналогия закона, аналогия права. Субсидиарное применение норм права iconПроцессуальная аналогия
Одной из наиболее противоречивых и нерешенных на законодательном уровне проблем в современном процессуальном праве является вопрос...

Пробелы в праве и способы их преодоления: аналогия закона, аналогия права. Субсидиарное применение норм права iconРеферат скачан с сайта allreferat wow ua Пробелы в праве Татарский...

Пробелы в праве и способы их преодоления: аналогия закона, аналогия права. Субсидиарное применение норм права iconПредмет, метод и задачи философии права
Философия права занимается поисками и установлением истины о праве, истинного знания о праве как специфической форме социального...

Пробелы в праве и способы их преодоления: аналогия закона, аналогия права. Субсидиарное применение норм права iconРеферат скачан с сайта allreferat wow ua
В юридической науке существуют различные понимания права (нормативное, социологическое, этическое и др.), каждое из которых имеет...

Пробелы в праве и способы их преодоления: аналогия закона, аналогия права. Субсидиарное применение норм права iconКурсовая работа по дисциплине «Теория Государства и право» на тему:...

Пробелы в праве и способы их преодоления: аналогия закона, аналогия права. Субсидиарное применение норм права iconИнструкция по заполнению апликационной формы проектной заявки для...
«спид фонд Восток-Запад» (aids foundation East-West – afew) для участия в конкурсе на соискание суб-гранта по проекту «Права и здоровье...

Пробелы в праве и способы их преодоления: аналогия закона, аналогия права. Субсидиарное применение норм права iconОбъективированные и отраженные в содержании ее норм, получили название...
Перечислите принципы арбитражного процессуального права и раскройте содержание каждого из них

Пробелы в праве и способы их преодоления: аналогия закона, аналогия права. Субсидиарное применение норм права iconУчение и ритуал высшей магии
Магическое свойство четверного. – Аналогия и приспособления. – Элементарные духи каббалы

Пробелы в праве и способы их преодоления: аналогия закона, аналогия права. Субсидиарное применение норм права iconТом первый учение
Тетраграмма. Магическое свойство четверного. Аналогия и приспособления. Элементарные духи каббалы

Вы можете разместить ссылку на наш сайт:
Школьные материалы


При копировании материала укажите ссылку © 2013
контакты
uchebilka.ru
Главная страница


<