Отдельные виды ценных бумаг: некоторые юридические заблуждения




Скачать 337.51 Kb.
НазваниеОтдельные виды ценных бумаг: некоторые юридические заблуждения
страница1/3
Дата публикации21.10.2013
Размер337.51 Kb.
ТипДокументы
uchebilka.ru > Право > Документы
  1   2   3

Отдельные виды ценных бумаг: некоторые юридические заблуждения



Хотя ГК РФ не содержит подробной регламентации отношений по поводу выпуска и обращения акций и не определяет понятие самих акций, это не означает, что сняты все ограничения для законотворчества в обсуждаемой сфере и что акциями можно объявлять все, что угодно, а связанные с ними отношения регулировать как захочется. ГК РФ все же включает целый ряд положений об акциях, которые играют роль фактора, сдерживающего произвол органов как законодательной, так и исполнительной власти. В статье разбираются заблуждения, относящиеся к сфере акций, облигаций, векселей, чеков и складских свидетельств.
Развенчание юридических заблуждений, коренящихся в сфере общей теории ценных бумаг, логично продолжить*(1) выявлением и критикой неточных, некорректных, ошибочных и заведомо неправильных положений, относящихся к отдельным видам ценных бумаг. Именно эта цель преследуется настоящей публикацией, которая, во-первых, систематизирует ошибочные суждения данного рода, во-вторых, в самом общем виде объясняет суть допущенных в них ошибок, в-третьих, минимально обосновывает правильное решение спорного вопроса. Как и в нашей предыдущей публикации на данную тему, мы почти не прибегаем к справочно-библиографическому аппарату. Из соображений удобства, а также стремясь внести свой скромный вклад в дело совершенствования норм российского гражданского законодательства, мы выстраиваем логику изложения в соответствии с систематикой норм Гражданского кодекса РФ (далее также - ГК РФ, Кодекс), содержащих критикуемые положения.

1. ГК РФ не регламентирует отношения по поводу обращения акций. Принято считать, что нормативное определение понятия акций, а также регламентация любых отношений, связанных с акциями, составляют прерогативу специальных нормативных актов, к которым относятся Закон об АО*(2) и законодательство о рынке ценных бумаг (Закон о рынке ценных бумаг*(3) и др.). В этом отношении ГК РФ даже противопоставляют Основам гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г. (далее - Основы), ст. 36 которых содержала прямое определение обыкновенной и привилегированной акций*(4).

Действительно, нормы, подобной ст. 36 Основ, в ГК РФ не имеется. Но во всей своей прочей категоричности критикуемое представление неправильно; подозреваем, что и небеспристрастно. Допустим, ГК РФ никак не регламентирует отношения по поводу выпуска и обращения акций и не определяет понятие самих акций - что тогда? А тогда снимаются всякие ограничения для законотворчества в обсуждаемой сфере. Акциями можно будет объявлять все, что угодно, связанные с ними отношения регулировать по тому же принципу*(5). К счастью, в действительности Кодекс содержит целый ряд положений об акциях, которые (в силу абз. 2 п. 2 ст. 3 ГК РФ) играют роль фактора, сдерживающего произвол органов как законодательной, так и исполнительной власти.

Представление об акции, из которого исходили составители ГК РФ, легко составить, сопоставляя предписания п. 1 ст. 96 ГК РФ, с одной стороны, и п. 1 ст. 102, ст. 143, а также абз. 2 п. 3 ст. 835 ГК РФ - с другой. Из первой нормы следует, что акция представляет собой определенную часть (долю) уставного капитала акционерного общества, номинальная стоимость которой выражается в деньгах и определяет предел убытков (а в случае ее неполной оплаты - ответственности) приобретшего ее участника общества (акционера); три других законоположения относят акции к разряду ценных бумаг.

В ГК РФ содержится немало подобных норм, в которых слово "акция" обозначает ценную бумагу, удостоверяющую участие в уставном капитале акционерного общества. Таковы, в частности, п. 7 ст. 66 и п. 3 ст. 109, согласно которым ни хозяйственные товарищества, ни иные (за исключением акционерного) хозяйственные общества, ни производственные кооперативы "не вправе выпускать акции"*(6); п. 2 ст. 68, п. 1, 2 ст. 97, п. 1, 2, 6 ст. 98, п. 1-3, 5 ст. 99, п. 1, 3 ст. 100, п. 1, 2 ст. 101, п. 1, 2 ст. 106, п. 3 ст. 1176, в которых употреблены выражения "отчуждение принадлежащих... акций"*(7) ("отчуждать... акции"), "проводить... подписку на... акции" ("подписка на акции"), "свободная продажа (акций)", "распределение акций", "предложение... акций... для приобретения", "преимущественное право приобретения акций", "категории выпускаемых акций", "номинальная стоимость и количество акций", "размещение акций", "приобретение акций", "акции, приобретенные акционерами", "оплата акций", "выпуск акций", "покупка акций", "сокращение общего количества (акций)", "погашение... акций", "принадлежащие акции", "переход акций". Отметим, что перечисленные и подобные им выражения имеют смысл применительно лишь к акциям - ценным бумагам.

Такое двойственное представление об акции - и как о доле в уставном капитале, и как о ценной бумаге, оформляющей участие в уставном капитале в размере соответствующей доли, - является классическим для российского (и вообще европейского континентального) правопорядка. Конечно, простое упоминание о том, что бывают такие ценные бумаги, как акции, нельзя считать их определением. Мало ввести новый законодательный термин - нужно еще определить понятие, которое им обозначается. Ясно, что, объявив акцию ценной бумагой, законодатель признал, что акции присущи все признаки родового понятия (ценной бумаги), закрепленные в п. 1 ст. 142 ГК РФ*(8).

независимо от результатов предпринимательской деятельности акционерного общества, а также дающие им преимущественное по сравнению с другими акционерами право на получение части имущества, оставшегося после ликвидации акционерного общества. Привилегированные акции не дают их держателям права на участие в управлении делами акционерного общества, если иное не предусмотрено его уставом".

Как установить видовые признаки акции? Только указав на те субъективные гражданские права (шире - юридические возможности), которые ею удостоверяются. Выявить круг этих возможностей позволяет норма п. 1 ст. 67 ГК РФ, определяющая, что вправе делать участники любых хозяйственных товариществ и хозяйственных обществ, значит, в том числе и акционерного общества*(9): 1) "участвовать в управлении делами... общества, за исключением случаев, предусмотренных... законом об акционерных обществах"; 2) "получать информацию о деятельности... общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке"; 3) "принимать участие в распределении прибыли"; 4) "получать в случае ликвидации... общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость". Кроме того, участники акционерного общества "могут иметь и другие права, предусмотренные настоящим Кодексом*(10), законами о хозяйственных обществах, учредительными документами... общества"*(11).

Именно Гражданский кодекс закрепляет основы разделения акций по трем основным критериям на шесть различных видов (типов или категорий).

Во-первых, по типу акционерного общества - эмитента акций ГК РФ различает акции открытых акционерных обществ (далее - акции ОАО) и акции закрытых акционерных обществ (далее - акции ЗАО). В соответствии с п. 1 ст. 97 ГК РФ акции ОАО: 1) могут быть предметом открытой подписки (публичного размещения) и свободной продажи (в смысле возможности их приобретения любыми лицами)*(12) "на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами"; 2) могут отчуждаться "без согласия других акционеров"*(13). Согласно п. 2 той же статьи акции ЗАО, напротив, 1) не могут быть предметом открытой подписки и никаким иным образом не могут предлагаться для приобретения неограниченному кругу лиц, они могут распределяться "только среди его учредителей или иного заранее определенного (в документах о выпуске. - В.Б.) круга лиц"; 2) могут отчуждаться с соблюдением "преимущественного права приобретения акций", принадлежащего другим акционерам этого общества.

Во-вторых, п. 3 ст. 100 и п. 1 ст. 102 ГК РФ разделяют акции на простые (обыкновенные) и привилегированные. К сожалению, непонятно, по какому критерию проведено такое разделение. Предположение о том, что таковым является предоставление обыкновенными акциями права голоса на общем собрании акционеров и, наоборот, его непредоставление акциями привилегированными, оказывается несостоятельным, ибо владельцы далеко не всех привилегированных акций (и не всегда) лишены права голоса*(14). В защиту составителей ГК РФ можно, пожалуй, сказать только то, что такой критерий весьма непросто вывести и из Закона об АО. При этом законодатели позаботились о том, чтобы ограничить максимально возможное число привилегированных акций четвертой частью (25%) уставного капитала, т.е. указали на гражданско-правовое значение классификации акций на обыкновенные и привилегированные.

Наконец, в-третьих, в зависимости от предоставления акциями способности к участию в управлении делами общества (права голоса на общем собрании акционеров) различают акции голосующие и не голосующие. На возможность существования таких категорий акций косвенно указывают нормы абз. 2 п. 1 ст. 67 *(15) и п. 3 ст. 100 ГК РФ в той части, где Кодекс не только квалифицирует обыкновенные акции в качестве голосующих, но и упоминает о возможности существования "иных голосующих акций". Из сказанного становится понятно, с одной стороны, что акции обыкновенные предоставляют их обладателю право голоса (являются голосующими) всегда*(16), с другой - что классификация акций на обыкновенные и привилегированные не совпадает с классификацией на голосующие и не голосующие*(17). Правовые последствия приобретения голосующих акций либо их определенного числа (т.е. юридическое значение данной классификации) определяются нормами п. 3 ст. 100, п. 1, 2 ст. 106 ГК РФ.

Думается, что предложенная нами систематизация и минимальная содержательная обработка общих положений ГК РФ об акциях будет способствовать их последовательному развитию в нормах иных федеральных законов, подзаконных актов, а также внедрению в практику их адекватного толкования и применения. Но даже без особого совершенствования рассмотренные нормы вполне могут служить тем базисом, на котором должно строиться законодательство об акциях - ценных бумагах (документах). С этой точки зрения законодательство о так называемых бездокументарных акциях (записях в реестре акционеров) нуждается как минимум в радикальном пересмотре, ибо о возможности существования акций - бездокументарных ценных бумаг в ГК РФ даже не упоминается.

2. Определение понятия векселя. О векселях Гражданский кодекс дает еще меньше материала, чем о только что рассмотренных акциях: имеются две содержательные нормы (ст. 815 и абз. 3 п. 3 ст. 835) и два упоминания о том, что существует такая ценная бумага, как вексель (переводной вексель) (ст. 143, п. 1 ст. 867). Указанные нормы содержат целый ряд недостатков, количество которых обратно пропорционально количеству самих норм.

Изъяны определения понятия "вексель", содержащегося в ст. 815 ГК РФ, уже обсуждались в специальной (вексельно-правовой) литературе. Тем не менее, несмотря на высказанные учеными критические замечания, оно регулярно воспроизводится в учебниках и комментариях. Согласно этому определению векселем называется такая ценная бумага, которая удостоверяет либо "ничем не обусловленное обязательство векселедателя... выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока полученные взаймы денежные суммы", либо аналогичное обязательство "иного указанного в векселе плательщика". Вексель, удостоверяющий обязательство векселедателя, называется простым, а вексель, удостоверяющий обязательство "иного указанного в векселе плательщика", - переводным.

Что усвоит из этого определения читатель, прежде не знакомый с понятием векселя? Только то, что всякий вексель удостоверяет денежное обязательство - обязательство уплатить определенную денежную сумму. Разница между простым и переводным векселем заключается только в пассивном субъекте этого обязательства: в простом векселе им является тот, кто выдает вексель (векселедатель), а в перевод-ном - третье, специально назначенное для этой цели лицо (плательщик). Возникает закономерный вопрос: из какого юридического факта (основания) могло возникнуть вексельное обязательство плательщика? С векселедателем простого векселя все понятно: таким основанием является выдача векселя - действие, совершаемое самим векселедателем. Плательщиком же по векселю лицо может стать, не совершая для этого никаких действий. Но мало ли кто и кого мог бы назначить плательщиком по векселю! Ясно, что из одной только выдачи переводного векселя никакого обязательства плательщика возникнуть не может. Оно появляется не ранее, чем плательщик совершит действия, необходимые для принятия на себя такого обязательства, - акцепт векселя и его возврат презентанту.

Как же в свете сказанного надлежит понимать определение ст. 815 ГК РФ? Оно может быть истолковано двояко: либо 1) переводной вексель становится ценной бумагой не ранее, чем будет акцептован плательщиком; отсюда следует, что неакцептованный переводной вексель ценной бумагой не является и, стало быть, ни нормам ГК РФ, ни положениям специального вексельного законодательства не подчиняется, либо 2) переводной вексель удостоверяет денежное обязательство плательщика с самого момента своей выдачи, безотносительно к своему акцепту. Ни та, ни другая интерпретации не соответствуют действительности. Выходит, что данное в ГК РФ определение не охватывает неакцептованный переводной вексель, а значит, не может быть признано выполняющим свою непосредственную задачу.

В наших работах по вексельному праву*(18) мы доказали, что в вексель могут быть инкорпорированы два рода обязательств - прямые (основные) и косвенные (гарантийные, регрессные или вспомогательные). Содержанием прямых вексельных обязательств является совершение вексельным должником действий, связанных с уплатой определенной денежной суммы векселедержателю в определенном месте и в определенный срок. Содержанием регрессных вексельных обязательств является совершение действий, направленных на обеспечение такой уплаты. Оба типа вексельных обязательств мы обозначили термином "обязательства по доставлению денег". В соответствии с этой терминологией вексель должен быть определен как ценная бумага, удостоверяющая простое и ничем не обусловленное обязательство векселедателя доставить векселедержателю определенную денежную сумму либо посредством ее уплаты (простой вексель), либо посредством обеспечения ее уплаты третьим лицом - плательщиком (переводной вексель) по наступлении предусмотренного срока и в обусловленном месте.

3. Договор займа как основание выдачи векселя. Статья 815 ГК РФ не исчерпывается только что проанализированным определением понятия векселя. В ней содержатся еще два чрезвычайно важных положения: о том, что с момента выдачи векселя "отношения сторон по векселю регулируются законом о переводном и простом векселе", а правила § 1 главы 42 ГК РФ, т.е. нормы о договоре займа, "могут применяться к этим отношениям постольку, поскольку они не противоречат закону о переводном и простом векселе". Итак, перед нами коллизионные предписания - нормы, призванные устранить конкуренцию специальных законов (в данном случае норм ГК РФ о займе, с одной стороны, и положений вексельного законодательства - с другой). Законодатель делает исключение из общего правила абз. 2 п. 2 ст. 3 ГК РФ о верховенстве ГК РФ над иными актами гражданского законодательства; "заемные" нормы Кодекса уступают первое место нормам специального вексельного законодательства (получают субсидиарное применение).

Но решение законодателя вызывает вопросы, поскольку речь идет о договоре займа и векселе - казалось бы, двух различных, совершенно самостоятельных гражданско-правовых институтах. Почему же законодатель вообще озаботился вопросом конкуренции норм о векселях с какими бы то ни было правилами ГК РФ? Почему с вексельными правилами сравниваются правила именно о займе, а не, допустим, о купле-продаже или найме?

Думается, что ответ на второй (специальный) вопрос следует из процитированного определения векселя: объектом вексельного обязательства является не просто денежная сумма, как принято считать во всем мире на протяжении вот уже пяти с лишним столетий, а "полученные взаймы денежные суммы"*(19). То есть законодатель считает вексель одной из правовых форм заемных отношений. Мысль законодателя такова: обязательство заемщика вернуть взятые взаймы деньги может быть оформлено несколькими различными способами. Самый традиционный и понятный из них - договор займа. Менее традиционные и понятные, но тоже вполне возможные способы - это вексель (ст. 815 ГК РФ), облигация (ст. 816 и 817 ГК РФ) и соглашение о новации долга в заемное обязательство (ст. 818 ГК РФ). Вексель - это суррогат (заменитель) договора займа*(20). Очевидно, что именно этим представлением объясняются не только обсуждаемые коллизионные нормы, но и их расположение в ГК РФ - в § 1 главы 42, т.е. среди законоположений о займе*(21).

Конечно же, такое представление не имеет ничего общего с действительностью. Вексель может быть назван актом оформления заемных отношений (или, как чаще говорят, рассматриваться как правовая форма коммерческого кредитования), но лишь в чисто экономическом смысле этих выражений (обозначений). Экономические отношения собственности могут облекаться в самые разнообразные юридические формы - права собственности, иных вещных прав, прав, не являющихся вещными, и даже формы, вовсе не предполагающие признания субъективного права за участником соответствующих отношений. То же происходит и с экономическими отношениями займа. Везде, где налицо такие отношения, не исключено появление векселя, в том числе и при традиционном договоре займа, но не только*(22). Продавец продает товар в кредит (предоставляет покупателю отсрочку платежа) - можно ли денежное обязательство покупателя облечь в вексельную форму? Конечно. Арендодатель желает пустить в оборот требование об уплате очередной части арендной платы - можно ли оформить это требование векселем арендатора? Несомненно. Банк планирует дать кредит на закупку сырья и материалов для производства и поставки продукции по определенному контракту - может ли он предоставить сумму кредита будущему поставщику, получив от него переводной вексель на свое имя, акцептованный будущим покупателем? Разумеется. Вот в этом, и только в этом - чисто экономическом и самом что ни на есть широком - смысле слова вексель и называется средством оформления заемных отношений.

Вопрос о том, на каком основании выдан (а также передан) тот или иной конкретный вексель, в данном документе не отражается, о сути отношений известно только непосредственным участникам соответствующей операции. Документ, удостоверяющий денежное обязательство, заключающее в себе указание на основания своего возникновения (хотя бы и в том виде, в котором это рекомендует делать ст. 815 ГК РФ: "...обязуюсь уплатить по настоящему векселю в такой-то срок полученные мною взаймы денежные суммы в размере таком-то..."), не является векселем (ст. 1, 2, 75 и 76 Положения о переводном и простом векселе). "Вопрос о том, должен ли векселедатель (переводного векселя. - В.Б.) обеспечить к сроку платежа покрытие и имеет ли векселедержатель особые права на это покрытие, остается за пределами Единообразного (Вексельного) Закона. То же имеет место в отношении всякого другого вопроса, касающегося отношений, составляющих основание выдачи документа", - сказано в ст. 16 приложения N 2 к Конвенции от 7 июня 1930 г., устанавливающей Единообразный закон о переводных и простых векселях. Неудивительно, что в практике векселей, удостоверяющих обязательство "выплатить... полученные взаймы денежные суммы", не встречается*(23).

4. Переводной, передаваемый или... кроссированный? Нам нередко приходилось слышать мнение о том, что переводной вексель отличается от простого тем, что обладает способностью переводиться, т.е. передаваться по индоссаменту, а простой - нет. Это утверждение не имеет ничего общего с действительностью, причем не вполне понятно, откуда оно берется, - во всяком случае, законодательство (весьма недвусмысленно устанавливающее, что к простому векселю применяются все положения об индоссаменте) не дает для этого никаких поводов. Переводной вексель называется переводным отнюдь не оттого, что передается по индоссаменту (переводится), но потому, что выступает не только особой формой общегражданского долга векселедателя (как простой вексель), но и переводит этот (оформленный векселем) долг на третье лицо (плательщика).

Можно предположить, что формированию ошибочного мнения не в последнюю очередь способствовала банковская терминология*(24) - аккредитив с условием о праве первого бенефициара передать право требования по такому аккредитиву в этой сфере называют трансферабельным, или переводным. Не исключено и влияние откровенно нелепой терминологии п. 3 ст. 880 ГК РФ, где по какому-то странному стечению обстоятельств ордерные чеки именуются не ордерными, а переводными. Однако, насколько мы знаем, такое обозначение чека не известно ни одному европейскому законодательству.

Любопытно отметить случай проникновения этого странного термина в художественную литературу - мы имеем в виду отрывок из рассказа А. Конан Дойла "Случай в интернате" в переводе Н.А. Волжиной, где Шерлок Холмс обращается к герцогу Холдернесскому: "Это у вас чековая книжка на столе? - спросил он. - Попрошу вашу светлость выписать мне чек на шесть тысяч фунтов!
  1   2   3

Добавить документ в свой блог или на сайт

Похожие:

Отдельные виды ценных бумаг: некоторые юридические заблуждения iconПостановление от 18 июня 2003 г. N 03-30/пс о стандартах эмиссии...
Фз "О рынке ценных бумаг" (Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, n 17, ст. 1918; 1998, n 48, ст. 5857; 1999, n 28,...

Отдельные виды ценных бумаг: некоторые юридические заблуждения iconПонятие и виды ценных бумаг 4 § Природа и признаки ценных бумаг 4
На сегодняшний день ценные бумаги представляют важнейший финансовый инструмент как на макро- так и на микро уровне

Отдельные виды ценных бумаг: некоторые юридические заблуждения iconЗакон от 5 марта 1999 г. N 46-фз "О защите прав и законных интересов...
Российской Федерации эмиссионными ценными бумагами, а также с обращением государственных ценных бумаг Российской Федерации, государственных...

Отдельные виды ценных бумаг: некоторые юридические заблуждения iconДипломная работа посвящена актуальной для развивающейся экономики...
Занимаясь инвестициями, необходимо выработать определенную политику своих действий и определить основные цели инвестирования (стратегический...

Отдельные виды ценных бумаг: некоторые юридические заблуждения icon1. Портфель ценных бумаг коммерческого банка
...

Отдельные виды ценных бумаг: некоторые юридические заблуждения iconТарифы на депозитарные услуги Хранителя ценных бумаг ао «Дельта Банк»
Зачисление / списание ценных бумаг на счет или со счета в ценных бумагах по распоряжению депонента

Отдельные виды ценных бумаг: некоторые юридические заблуждения iconРеферат скачан с сайта allreferat wow ua
Сейчас мировая экономика настолько интегрирована, что колебания одного рынка ценных бумаг (речь идет конечно о крупных рынках ценных...

Отдельные виды ценных бумаг: некоторые юридические заблуждения iconБазовый курс по рынку ценных бумаг
Учебное пособие предназначено для подготовки к базовому экзамену для соискателей квалификационных аттестатов Федеральной комиссии...

Отдельные виды ценных бумаг: некоторые юридические заблуждения iconБазовый курс по рынку ценных бумаг
Учебное пособие предназначено для подготовки к базовому экзамену для соискателей квалификационных аттестатов Федеральной комиссии...

Отдельные виды ценных бумаг: некоторые юридические заблуждения iconРынок ценных бумаг и фондовая биржа
С появлением ценных бумаг, или фондовых активов, происходит как бы раздвоение капитала. С одной стороны, существует реальный капитал,...

Вы можете разместить ссылку на наш сайт:
Школьные материалы


При копировании материала укажите ссылку © 2013
контакты
uchebilka.ru
Главная страница


<