Отдельные виды ценных бумаг: некоторые юридические заблуждения




Скачать 337.51 Kb.
НазваниеОтдельные виды ценных бумаг: некоторые юридические заблуждения
страница3/3
Дата публикации21.10.2013
Размер337.51 Kb.
ТипДокументы
uchebilka.ru > Право > Документы
1   2   3
*(39), попытаемся понять, насколько оно соответствует действительности и как им можно практически воспользоваться.

Очевидно, что п. 3 ст. 914 ГК РФ совершенно не отвечает сути двойного складского свидетельства. Для залога представленного им товара само свидетельство закладывать не нужно - достаточно физически отделить одну его часть (варрант) от другой (рецепта), выполнить на варранте передаточную надпись, а на рецепте - отметку о таковой, после чего вручить варрант залогодержателю. Ради такой возможности двойное складское свидетельство и было сделано двойным. "Одна бумага назначена для продажи или вообще для передачи товара... другая бумага назначена для представления того же товара в заклад... Одна бумага касается товара как товара во всех его свойствах и качествах; другой документ касается того же товара, но лишь со стороны его ценности, как пред мета, из которого может быть извлечена такая-то денежная сумма через продажу"*(40).

Как заложить товар, представленный простым свидетельством - документом, не предполагающим отделения от него каких-либо частей, подобных варранту? Согласно буквальному толкованию п. 4 ст. 912 ГК РФ для этого требуется залог самого свидетельства, который (из-за отсутствия особых правил о нем) должен совершаться с учетом требований п. 4 ст. 338 ГК РФ о технике и последствиях заклада ценных бумаг. Но среди таких последствий не назван залог объекта права, удостоверенного заложенной бумагой. Само право, удостоверенное ценной бумагой (право требования выдачи товара), при закладе удостоверяющей его ценной бумаги тоже считается заложенным, ибо судьба права из бумаги определяется судьбой права на бумагу, объект же этого права предметом залога по общему правилу не становится. Есть ли причина сделать исключение для объекта права, удостоверенного складским свидетельством? Думаем, что да, поскольку складское свидетельство - это не просто ценная бумага, но еще и распорядительный документ, т.е. документ, удостоверяющий требование индивидуально-определенной вещи (партии товара на складе). Коль скоро передача распорядительного документа способна выполнить даже такую вещно-правовую функцию, как перенесение права собственности на объект удостоверенного им требования (п. 3 ст. 224 ГК РФ), то, очевидно, следует признать и способность к установлению залогового права на предмет распорядительного документа путем залога самого документа.

Сделанные выводы, вполне достаточные с теоретических позиций, вряд ли смогут найти практическое применение без как минимум двух законодательных дополнений: 1) касающихся круга тех вещных прав, в отношении которых акты с распорядительными документами обладают способностью заменять акты, совершаемые с объектами этих прав; 2) касающихся техники обеспечения оборота простого складского свидетельства после его залога и отражения факта его залога на самом свидетельстве.
В.А. Белов,

доктор юрид. наук, профессор кафедры

гражданского права юридического

факультета МГУ им. М.В. Ломоносова
"Законодательство", N 4, апрель 2009 г.
────────────────────────────────────────────────────────────────────────

*(1) Автор развивает тему, затронутую им в предыдущей публикации (Белов В А. Общие положения о ценных бумагах: некоторые юридические заблуждения // Законодательство. 2009. N 2), и надеется посредством данной статьи способствовать решению задач, поставленных в Указе Президента РФ от 18 июля 2008 г. N 1108 "О совершенствовании Гражданского кодекса РФ".

*(2) Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (с изменениями).

*(3) Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (с изменениями).

*(4) Вот эти определения:

"1. Акцией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении делами акционерного общества и на часть имущества, оставшегося после его ликвидации. Акции могут быть предъявительскими либо именными, свободно обращающимися либо с ограниченным кругом обращения.

2. Акционерное общество вправе выпускать в установленных законодательством пределах привилегированные акции, гарантирующие их держателям получение дивидендов в фиксированных процентах от номинальной стоимости акции

*(5) Именно так построено регулирование в Законе об акционерных обществах и Законе о рынке ценных бумаг.

*(6) В данном случае термин "не вправе" указывает на отсутствие не субъективного права, как можно было бы предположить исходя из контекста, а элемента гражданской правоспособности. Способностью выпускать акции - ценные бумаги - обладают только акционерные общества.

*(7) В пункте 2 ст. 68 ГК РФ говорится также об отчуждении принадлежащих участнику хозяйственного общества долей (в уставном капитале). Это выражение некорректно. Если уставный капитал рассматривать как чисто номинальную (цифровую, математическую) величину, то доля в таковой не будет представлять никакой ценности и не сможет быть объектом оборота. Если же в уставном капитале видеть имущество, сформированное из взносов учредителей, то его вовсе нет смысла дробить на какие-либо реальные доли, ибо данное имущество находится в собственности самого акционерного общества, но не его участников.

*(8) О признаках понятия ценной бумаги шла речь в нашей предыдущей статье.

*(9) Вопрос о юридической природе возможностей, перечисленных в п. 1 ст. 67 ГК РФ и названных в абз. 2 п. 2 ст. 48 ГК РФ обязательственными правами, является спорным. В современной литературе такие возможности обыкновенно называются корпоративными правами. По нашему мнению, речь должна идти опять-таки не о субъективных правах, а об элементах специальной гражданской правоспособности, приобретаемой вследствие участия в делах (капиталах) хозяйственного товарищества (общества).

*(10) Нормы абз. 2 п. 2 ст. 97 и п. 3 ст. 100 ГК РФ намечают контуры двух таких прав: 1) преимущественного права акционеров закрытого акционерного общества на приобретение акций, продаваемых акционерами этого общества, и 2) преимущественного права акционеров - владельцев голосующих акций на приобретение акций дополнительных выпусков. И если последняя возможность вполне вписывается в общую канву прав акционера, перечисленных в п. 1 ст. 67 ГК РФ, то первая - нет, ибо лицом, юридически связанным такой возможностью, оказывается не само акционерное общество - эмитент акций, а другие его акционеры. Это обстоятельство укрепляет нас в мысли о том, что пресловутые права акционера являются именно элементами специальной (акционерной или (шире) корпоративной) гражданской правоспособности, а не субъективными правами. Еще один довод в пользу этой позиции см. в норме п. 5 ст. 99 ГК РФ, согласно которой "законом или уставом общества могут быть установлены ограничения числа, суммарной номинальной стоимости акций или максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру".

*(11) Согласно абз. 1 п. 3 ст. 96 ГК РФ "правовое положение акционерного общества и права и обязанности акционеров определяются в соответствии с настоящим Кодексом и законом об акционерных обществах" (курсив в цитатах здесь и далее мой. - В.Б.). Эта же статья (абз. 2, 3 п. 3) ограничивает круг источников, определяющих особенности правового положения "приватизационных" акционерных обществ, а также акционерных обществ - кредитных организаций. Кстати, из данных предписаний совершенно определенно вытекает невозможность определения понятия акции и правового положения акционеров в законодательстве о рынке ценных бумаг.

*(12) В силу абз. 5 п. 4 ст. 66 ГК РФ "законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах, за исключением открытых акционерных обществ". Способность к участию в открытых акционерных обществах (к приобретению акций открытых акционерных обществ) является, таким образом, не просто элементом общегражданской правоспособности физических лиц, но таким ее элементом, который не подлежит ограничению даже законом.

*(13) Из данной нормы не нужно делать вывод от противного, т.е. в том смысле, что для отчуждения акций ЗАО требуется согласие других акционеров. Согласия не требуется. О том, что требуется, см. далее.

*(14) Кроме того, в таком случае нельзя понять, отчего вообще привилегированная акция называется привилегированной. В чем состоит привилегия? Неужели в отсутствии права голоса?

*(15) В пунктах 1, 3 ст. 98 ГК РФ также упоминается о существовании различных категорий акций, способность к выпуску каковых должна быть закреплена вначале в договоре о создании акционерного общества, а затем в его уставе. При этом, однако, не расшифровывается, по какому критерию такие категории выделяются.

*(16) Этот вывод вполне соответствует абз. 2 п. 1 ст. 67 ГК РФ.

*(17) Как мы уже установили, обыкновенные акции всегда являются голосующими, а вот для акций привилегированных эта характеристика зависит либо от тех вопросов, которые решаются на общем собрании акционеров, либо от условий, в которых проходит конкретное общее собрание.

*(18) См., напр.: Белов В.А. Курс вексельного права. М., 2006. С. 41-44.

*(19) Почему ГК РФ упоминает о денежных суммах во множественном числе? Мы теряемся в догадках. Обращение к нормам ст. 1 и 75 Положения о переводном и простом векселе не оставляет никакого сомнения в том, что объектом вексельного обязательства является одна-единственная денежная сумма; векселей с несколькими суммами мы не только не встречали в практике, но и даже не слышали о таковых.

*(20) С учетом абз. 3 п. 3 ст. 835 ГК РФ нужно признать, что в некоторых случаях выдача векселя может быть признана еще и способом заключения договора банковского вклада.

*(21) В связи с этим нам приходилось даже опровергать утверждения о том, что выдать вексель можно только по договору займа, но никак не по договору купли-продажи, поставки, подряда и т. д.

*(22) К выводу о бесполезности попыток привязать вексель к какому-либо из канонических гражданско-правовых договоров, включая договор займа, русская юридическая наука пришла уже более двухсот лет назад: "Вексельной контракт никаким образом до займа относиться не может, ибо деньги (по векселю. - В.Б.) даются не всегда с тем, чтоб их опять отдавать, но иногда и отдаваемы должны быть прежде, нежели получатся (вексельным дол

*(23) Вспомним, что ст. 815 ГК РФ решила коллизию норм § 1 главы 42 ГК РФ с нормами специального вексельного законодательства в пользу последних. Стало быть, ошибочное (едва ли не во всех отношениях) определение векселя, содержащееся в ст. 815 ГК РФ (одной из норм § 1 главы 42), не должно применяться как не соответствующее требованиям, предъявляемым к векселю в ст. 1, 2, 75, 76 Положения о векселях.

*(24) К разряду профессиональных банковских жаргонизмов принадлежит также выражение "банковская ссуда". Современные банки выдают кредиты (§ 2 главы 42 ГК РФ), а не ссуды (глава 36 ГК РФ).

*(25) Дойл Конан А. Собрание сочинений: В 4 т. Т. 2: Записки о Шерлоке Холмсе. М., 1999. С. 394.

*(26) http://www.powerweb.com.hk/Mystery2/Sherlock/M2SSection 05.html

*(27) Кодекс не уточняет, что речь идет об ордерной ценной бумаге. Но не будем придираться: контекст нормы, упоминающей не просто о передаче бумаги, но о ее индоссировании (передаче по индоссаменту), не оставляет в этом никакого сомнения.

*(28) Эта надпись свидетельствует о совершении одноименной сделки особого рода - индоссамента. Индоссамент-сделка также выполняет передаточную функцию - переносит право собственности на ордерную бумагу на ее добросовестного приобретателя.

*(29) Поэтому данную функцию индоссамента-надписи лучше называть не передаточной, а конститутивной (правоустанавливающей).

*(30) Подробно об отличиях ответственности по ордерной ценной бумаге от ответственности солидарной см.: Белов В.А. Курс вексельного права. С. 594-599.

*(31) В этом смысле в анализируемом п. 1 ст. 147 ГК РФ имеется еще одна неточность - там, где говорится о "праве обратного требования (регресса)" бывшего регрессного должника, привлеченного к ответственности по ордерной бумаге, "к остальным лицам, обязавшимся по ценной бумаге". Уточним: не ко всем остальным лицам, но только к тем, которые обязались прежде регредиента (правопредшественникам).

*(32) Основанием для дачи такого приказа (заявления требования) являются чековый договор и договор (договоры) чекодателя с плательщиком о содержании и сути отношений чекового покрытия.

*(33) Есть и еще особенности: отсутствие среди чековых реквизитов указания на срок и место платежа, а также наличие в числе чековых реквизитов требований к обозначению счета, с которого следует произвести платеж, и валюты платежа. Эти особенности как относящиеся к разряду узкоспециальных вопросов чекового права в настоящей статье не рассматриваются.

*(34) Правило п. 2 ст. 880 ГК РФ ("Именной чек не подлежит передаче") должно быть предметом ограничительного толкования, ибо толкование буквальное не позволяет понять причины такого запрещения. Стало быть, эту норму следует читать примерно так: "Именной чек не подлежит передаче по правилам, установленным для передачи ценных бумаг". Это не исключает возможности передачи прав по чеку в общегражданском порядке.

*(35) Именно так предлагается поступить, например, в п. 2 ст. 917 ГК РФ, согласно которому простое складское свидетельство "должно содержать сведения, предусмотренные подпунктами 1, 2, 4-7 п. 1 и последним абзацем ст. 913 настоящего Кодекса а также указание на то, что оно выдано на предъявителя". Типичная бланкетная норма.

Попробуем последовать инструкциям. С подпунктами 1, 2, 4-7 п. 1 проблем не возникает, а вот последний абзац ст. 913 требует уточнений: он тождествен п. 2 этой статьи и гласит, что документ, не соответствующий требованиям ст. 913, не является двойным складским свидетельством. И это "сведение" должно содержаться в простом складском свидетельстве? Зачем?! Отнеся эту норму mutatis mutandis к нашему случаю, получаем, что документ, не соответствующий требованиям ст. 917 ГК РФ, не является простым складским свидетельством. Однако это и так записано в п. 3 ст. 917 Кодекса. Для чего же понадобилась переадресация?

Полагаем, необходимости отсылать к последнему абзацу ст. 913 действительно нет, а вот к последнему абзацу первого пункта ст. 913 - о том, что складское свидетельство должно быть подписано от имени товарного склада и скреплено его печатью, -есть. Таким образом, экономия в законодательных указаниях не должна наносить ущерба их точности.

*(36) Да еще и "в полном объеме"! К чему относятся эти слова - к распоряжению или к товару?

*(37) Иначе - свидетельство о собственности, или рецепт

*(38) Иначе - варрант.

*(39) Неудачны выражения "принятый на хранение... по свидетельству" и "быть предметом залога... путем залога". Скорее, следует говорить о товаре, хранение которого удостоверено свидетельством, и о том, что товар может быть заложен путем залога свидетельства.

*(40) Цитович П.П. Очерк основных понятий торгового права. М., 2000. С. 324-325.
1   2   3

Похожие:

Отдельные виды ценных бумаг: некоторые юридические заблуждения iconПостановление от 18 июня 2003 г. N 03-30/пс о стандартах эмиссии...
Фз "О рынке ценных бумаг" (Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, n 17, ст. 1918; 1998, n 48, ст. 5857; 1999, n 28,...

Отдельные виды ценных бумаг: некоторые юридические заблуждения iconПонятие и виды ценных бумаг 4 § Природа и признаки ценных бумаг 4
На сегодняшний день ценные бумаги представляют важнейший финансовый инструмент как на макро- так и на микро уровне

Отдельные виды ценных бумаг: некоторые юридические заблуждения iconЗакон от 5 марта 1999 г. N 46-фз "О защите прав и законных интересов...
Российской Федерации эмиссионными ценными бумагами, а также с обращением государственных ценных бумаг Российской Федерации, государственных...

Отдельные виды ценных бумаг: некоторые юридические заблуждения iconДипломная работа посвящена актуальной для развивающейся экономики...
Занимаясь инвестициями, необходимо выработать определенную политику своих действий и определить основные цели инвестирования (стратегический...

Отдельные виды ценных бумаг: некоторые юридические заблуждения icon1. Портфель ценных бумаг коммерческого банка
...

Отдельные виды ценных бумаг: некоторые юридические заблуждения iconТарифы на депозитарные услуги Хранителя ценных бумаг ао «Дельта Банк»
Зачисление / списание ценных бумаг на счет или со счета в ценных бумагах по распоряжению депонента

Отдельные виды ценных бумаг: некоторые юридические заблуждения iconРеферат скачан с сайта allreferat wow ua
Сейчас мировая экономика настолько интегрирована, что колебания одного рынка ценных бумаг (речь идет конечно о крупных рынках ценных...

Отдельные виды ценных бумаг: некоторые юридические заблуждения iconБазовый курс по рынку ценных бумаг
Учебное пособие предназначено для подготовки к базовому экзамену для соискателей квалификационных аттестатов Федеральной комиссии...

Отдельные виды ценных бумаг: некоторые юридические заблуждения iconБазовый курс по рынку ценных бумаг
Учебное пособие предназначено для подготовки к базовому экзамену для соискателей квалификационных аттестатов Федеральной комиссии...

Отдельные виды ценных бумаг: некоторые юридические заблуждения iconРынок ценных бумаг и фондовая биржа
С появлением ценных бумаг, или фондовых активов, происходит как бы раздвоение капитала. С одной стороны, существует реальный капитал,...

Вы можете разместить ссылку на наш сайт:
Школьные материалы


При копировании материала укажите ссылку © 2013
контакты
uchebilka.ru
Главная страница


<